基于工程施工合同的风险分析与控制

　　摘要：随着我国基本建设工程规模不断加大，对项目管理水品要求越来越高，特别是入世以来，国外施工企业进入国内建设市场与国内企业竞争与合作，这就需要国内企业尽快提高管理水平，而从哪个方面来提高管理水平呢?那就是工程施工合同的风险控制，因为提高工程项目管理水平的最终目的是提高项目的盈利水平，只有将工程施工合同的风险控制在一定范围内，才能使整个项目在实施过程中实现利润最大化，也就是衡量项目成功的重要指标。所以搞好工程施工合同的风险控制并以此来提高项目的管理水平就摆到我们面前。

　　关键字：施工合同;风险因素;风险控制

　　Abstract: With the constantly increasing scale of capital construction projects in China, the project management of water products have become increasingly demanding, especially since the accession to the WTO, foreign construction enterprises to enter the domestic construction market, with domestic enterprises, competition and cooperation, which requires domestic enterprises and to improve management level, from which to improve the management level? Construction contract risk control, because the ultimate aim to improve the level of project management is to improve the level of profitability of the project, only the risk control of the construction contract within a certain range in order to make profit of the entire project in the implementation process to maximize, which is an important indicator to measure the success of the project. So to do a good job in construction contracts to control risks and in order to improve the level of project management that brought us.

　　Key words: construction contracts; risk factors; risk control

　　中图分类号：TU723.1 文献标识码：A 文章编号：

　　一、风险管理概述

　　目前对风险解释的种类非常多，比较合理的解释：工程施工合同风险是指其在签订和实施过程中，造成实际结果与预期目标的差异性及其发生的概率。

　　风险管理是人们对潜在的意外损失进行辨识、评估、预防和控制的过程，是用最低的费用把项目中可能发生的各种风险控制在最低限度的一种管理体系。建筑工程由于其生产的单件性、地点的固定性、投资数额巨大以及周期长、施工过程复杂等特点，比一般产品生产具有更大的风险。风险管理不仅能使建设项目获得很高的经济效益，还能促进建设项目的管理水平和企业竞争力提高。每份工程施工合同都存在风险，对于项目管理者的主要挑战就是在合同签订和实施过程中将某种损失的不确定性减至一个可以接受的程度，然后将剩余不确定性的责任分配给最适合承担它的一方，这个过程构成了工程施工合同的风险控制。

　　二、工程施工合同过程中的风险因素分析

　　将工程施工合同中的风险因素进行分析，可使风险管理者更彻底的了解风险，管理风险时更有目的性、更有效果，并为风险控制做好准备。工程施工合同风险因素可以按照其合同形成的阶段来分析。

　　1、招投标阶段的风险因素

　　招标文件是合同的重要组成部分，是合同成立的前提条件，而合同又是对招标文件的具体细化和补充，因此，施工合同的风险控制必须从编制招投标文件时就开始分析、控制和规避。

　　1)业主方面：目前，建筑市场采用专业招投标公司为业主办理招投标事宜，这在一定程度上已经为业主规避了由于其不专业而造成的风险。但业主在该阶段存在的风险因素主要有：

　　①承包商资信的风险，由于目前建筑市场上鱼目混珠，为承揽工程会不择手段，承包商资质不够时会借用别人的资质、提供虚假证明材料等行为进行投标，导致与招标文件规定资质不符，若中标后业主面临很大的资质风险，致使合同无法正常履行，影响工程造价、质量和进度。

　　②串通投标的风险：投标人为了中标，往往会在投标人之间或与招标人的工作人员互相串通，并以此来抬高标价或指定中标人，损害业主或其他投标人利益，有可能造成招投标失败的风险。

　　③恶意低价中标的风险：建筑市场僧多粥少造成企业间无序低价竞争，即投标时故意报价很低，甚至低于成本价，一旦获得项目后，由于建设资金无法保证施工顺利进行，承包商只好在施工过程中层层加码，逼迫业主提高工程造价，若业主不答应，则以停工相要挟，致使业主有苦难言，不仅会导致工期延误，安全质量也难以保证，蒙受巨大损失。

　　2)承包商方面：业主在编制招标文件时会规定许多不利于承包商的条款，并以此来规避本应由自身来承担的有关风险，因此承包商在收到招标文件后要认真研究招标文件，首先研究招标文件是否符合招投标程序，是否存在不公平、不公正的条款，若存在这些因素，承包商应慎重考虑是否进行本次投标。其次找出招标文件中可能存在的风险因素，投标报价时，在保证不会导致废标的前提下，将该部分可能存在风险的损失报入自己的报价中，以期减少自身的风险。该阶段存在的风险因素主要有：

　　①垫资风险：有些业主由于建设资金不到位，在招标时会要求承包商进行垫付前期建设资金，对此类招标文件承包商要特别注意自身的资金风险，尽量避免这样的投标。

　　②建设手续不全的风险：有一些项目，业主由于前期手续不到位、环保设计未达标等原因，无法或暂时无法取得政府行政主管部门的批文，业主就常常擅自招标、开工，因施工手续不齐全，开工后大多被政府主管部门勒令停工补办手续。由于这些工程项目连最起码的立项手续和开工许可证都没有，施工企业与业主签订的工程合同也就不具备法律效力，想跟业主打官司都无从打起，最终大都会蒙受损失。

　　③市场价格调查不清的风险：在招投标阶段，由于时间紧迫或跨地区施工，承包商对工程中所涉及的材料市场价格没有完全调查清楚，或对于某些大型工程，未考虑该工程开工后对当地建材市场价格的拉动效应，而按照其以往经验或当时价格进行投标，此时，承包商面临材料市场价格波动的风险。

　　④招标所需的图纸根本就达不到招标的要求带来的风险：业主为了赶工期，常常会在施工图纸未设计完或干脆拿初步设计图纸来进行招标，这样其招标时编制的工程量清单中的漏洞就会比较多，而投标人由于得不到准确的信息，其投标报价有可能出现偏差，这就造成了一定风险。

　　2、合同谈判阶段的风险

　　合同谈判风险主要是指在合同谈判过程中，忽略了重大问题或在重大问题上做了不适当的让步以及本企业谈判策略泄密的风险。这会给企业带了致命性的风险，因此在谈判过程中，一定要组建结构合理的谈判团队，除了要有经验丰富的业务人员外，还要有谈判经验丰富的技术、财务、审计、法律等人员，必要时可聘请有关专家参与。另外在谈判时要及时总结前期谈判的得失，对对方提出任何条件大家要从各个方面做以充分讨论，发挥团队的智慧，同时也要做好保密工作，不能让对方提前知道自己的谈判思路和方法，使自己处于被动地位。

　　3、合同文本的风险因素

　　目前，工程施工合同大部分由业主起草，业主为了规避合同中自己应承担的风险，特意聘请有经验的专家和咨询顾问起草合同主要条款，这其中就隐含着许多不利于承包商的责任条款，甚至还有业主的反索赔条款。该阶段的风险因素主要表现为：

　　1)合同主体不正规：发包方不是依法成立的，不具有法人资格;法人没有独立的项目运作资金和相应的管理能力，而只是为规避可能承担的责任而设立的发包方，不具有独立承担民事责任的法人资格，项目随时可能被强令停工。

　　2)合同内容和条款可能存在不合理、不严密、不完整、不明确或表述不当，导致重大误解。在签订合同时没有全面表达合同双方的责、权、利关系，对合同实施中可能发生的各种问题没有预计到，主要是因业主为了自身利益，不顾工程施工的客观规律，把苛刻的的条件及风险隐藏在条款中。

　　三、风险因素的识别和评估

　　1、合同风险因素识别的方法

　　1)问询法。包括调查问卷法、面谈法、专题讨论法、德尔菲法等，实际工作中多采取调查问卷法。合同调查问卷可以从几个方面展开，一是合同管理机构设置及人员配备情况，二是岗位职责制订及履行情况，三是合同管理流程情况，四是合同管理基础工作，如合同管理制度、台帐、档案是否建立健全等。

　　2)流程图法。主要是将合同从立项签订、招投标、委托授权、市场准入、合同履行、终结及售后服务全过程，以流程图的形式绘制出来，从而确定合同管理的重要环节，识别合同风险因素，进而进行风险因素分析，提出补救措施。这种方法比较简洁和直观，易于发现关键控制点的风险因素。

　　2、风险因素的分析和评估是风险控制决策的基础，是应用各种风险分析技术，用定性、定量或两者相结合的方式处理不确定性的过程，其目的是评价风险的可能影响。其主要包括三个步骤：

　　1)采集数据：采集与所要分析的风险因素相关的各种数据，但必须考虑所采集的数据必须是客观的、可统计的。

　　2)完成不确定模型：对已得到的有关风险因素信息为基础，对风险因素发生的可能性和可能的结果给以定量化，用概率来表示风险因素发生的可能性。

　　3)对风险因素影响进行评价：对不同风险因素时间的不确定性模型化后，就要评价这些风险因素的影响，通过评价把不确定性与可能的结果联系起来。

　　参考文献：

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　　[2]刘长滨、任宏：建筑经济专业知识与务实(中级).2009

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　　[4]白均生：施工合同风险的有效防范.2010、10